CONSIGLIO DI STATO APPALTI IMPRESE COLLEGATE IN GARA SE NON SI INFUENZANO
18/02/2010
CdS: per l’esclusione necessario valutare l’impatto generato dal rapporto di controllo
Non sarà più possibile escludere da una gara di appalto le imprese collegate senza aver preventivamente attivato un procedimento per la verifica in contraddittorio. Ad affermarlo è il Consiglio di Stato con la sentenza 247/2010 , depositata il 25 gennaio us.
Il parere del Consiglio di Stato è stato richiesto su un caso in cui una Stazione Appaltante aveva escluso due imprese collegate in modo sostanziale, segnalando poi il provvedimento all’Autorità di Vigilanza sui Contratti Pubblici per la relativa annotazione nel casellario informatico e l’escussione delle polizze fideiussorie.
Le imprese interessate hanno quindi presentato appello e il Consiglio di Stato ha risposto basandosi sugli orientamenti della normativa comunitaria. Infatti, secondo la Corte di Giustizia europea, il rapporto di controllo che influenza le offerte delle imprese tra loro collegate, è causa di esclusione se accertato dalle amministrazioni aggiudicatrici. D'altronde l'esclusione stessa non può essere decisa unicamente in base al rapporto di controllo se non si prima accertata la sua incidenza sul reale comportamento delle imprese partecipanti alla gara di appalto.
Quindi l'appello delle due imprese escluse è stato accolto dal Consiglio di Stato, in quanto le amministrazioni aggiudicatrici non avevano avviato alcun procedimento per il controllo di merito dell’impatto eventualmente esercitato dal collegamento sostanziale delle stesse imprese. Il provvedimento di esclusione è stato perciò respinto per difetto di istruttoria.
Si fa inoltre presente che le norme attualmente in vigore, che escludono le imprese collegate dalla partecipazione alle gare di appalto, contrastano con l’ordinamento comunitario perché non conformi al principio di proporzionalità. Non si possono imporre limiti, superiori a quelli necessari per garantire il pubblico interesse, a tutte le libertà tutelate a livello europeo.
La suddetta posizione è stata già recepita dall’ordinamento italiano grazie alla Legge 166/2009, che ha convertito il DL 135/2009 “Salva-infrazioni” per l’attuazione degli obblighi comunitari e l’esecuzione delle sentenze della Corte di Giustizia Europea.
Il Consiglio di Stato si è quindi conformato alla nuova normativa, che mira ad adeguare la materia degli appalti per evitare l'apertura di procedure di infrazione contro l'Italia.
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